Держатели крупных пакетов акций украинских предприятий периодически ощущают давление со стороны конкурентов, налоговых органов, а также не имеют достаточного простора при купле-продаже, консолидации пакетов акций, конфиденциальной смене собственников акций. Привлечение средств извне возможно лишь с изменением собственника акций или прямого кредитования под залог тех же акций. За рубежом этот вопрос решается путем передачи в управление или собственность акций предприятий в инвестиционный фонд, зачастую - в оффшорный.

Оффшорный фонд - это объединенный инвестиционный капитал. Это может быть истинно фонд открытого типа, вкладывающий средства в портфели других инвестиционных структур, либо специализированный фонд, вкладывающий средства в какой-либо один или небольшое количество видов деятельности.

Организатор фонда может использовать объединенный капитал, накопленный от продажи акций, для ссуд третьим сторонам, осуществления частных капиталовложений, поддержки особых социальных процессов или процессов, связанных с окружающей средой, а также вложений средств в недвижимость или деятельность компаний. Следует, однако, отметить, что оффшорный фонд вовсе не означает, что вы должны вкладывать активы фонда за рубежом.

Оффшорные фонды - это частным образом действующие инвестиционные компании, извлекающие выгоду из особых привилегий лицензирования, налоговых законов и финансовых правил стран, часто именуемых международными финансовыми центрами или гаванями. Инвесторы являются акционерами, и организатор/владелец имеет полномочия выпускать акции или изымать их из обращения по требованию.

Оффшорные фонды, пользующиеся преимуществами в странах ведения своей деятельности, полностью признаны международным инвестиционным сообществом.

Основные страны, принимающие оффшорные инвестиционные фонды, - это Британские Виргинские, Нидерландские Антильские, Каймановы, Багамские, Бермудские и Нормандские острова (Джерси и Гернси), Гонконг и Сингапур. Год от года к ним присоединяются все новые и новые страны. Однако законы этих стран существенно отличаются друг от друга, и некоторые из них гораздо более привлекательны, чем другие. Наиболее благоприятные условия для создания фондов предлагают Британские Виргинские острова (БВО).

Британские Виргинские острова: как учредить взаимный фонд

Основным предназначением взаимных фондов является объединение групп инвесторов с целью наиболее эффективного использования их средств путем диверсификации инвестиционного портфеля, которым управляет профессиональный консультант. Этим достигается значительное уменьшение риска, сокращение управленческих расходов, а следовательно, и максимизация доходов всех участников взаимного фонда.

Популярность взаимных фондов продолжает неуклонно возрастать, что особенно характерно для оффшорного бизнеса. Как показывают расчеты, сумма активов взаимных фондов, находящихся на территории оффшорных юрисдикций, составляет около $534 млрд. При этом на долю Британских Виргинских островов приходится $55 млрд., находящихся в управлении более 2500 взаимных фондов. Это позволило БВО выйти на второе место в мире среди оффшорных территорий (после Люксембурга) как по количеству учрежденных фондов, так и по размеру вложенных в них средств. Закон о взаимных фондах 1996 г. (Mutual Funds Act), вступивший в действие 2 января 1998 г., еще более укрепил позиции БВО как международного финансового центра.

Тип и структура взаимных фондов

Взаимные фонды разделяются на два основных вида - открытые и закрытые. Первые, наиболее популярные, могут осуществлять дополнительные эмиссии акций по требованию желающих их приобрести инвесторов. Новые выпуски акций ограничиваются лишь размерами уставного капитала и намерениями самих инвесторов.

В фондах закрытого типа торговля паями ограничивается либо суммой, либо временем, а новые выпуски акций могут распространяться лишь среди пайщиков взаимного фонда.

Взаимные фонды могут быть созданы в форме международных товариществ с ограниченной ответственностью (BVI International Limited Partnership) или трастов (BVI Trust), наиболее популярных в Великобритании, либо международных деловых компаний (BVI International Business Company), популярных в Европе и США.

Внутри этих двух основных видов взаимных фондов существует большое разнообразие форм, которые определяются конкретными потребностями инвесторов. Наиболее простой из них обладают инвестиционные фондовые компании, имеющие один вид акционерного капитала и одну финансовую структуру, общую для всех инвесторов. Альтернативой могут быть взаимные фонды: с простыми акциями, имеющие право голоса, но не участвующие в распределении прибыли (для учредителей); или с привилегированными акциями без права голоса, но участвующими в распределении дивидендов (для инвесторов).

Наиболее эффективными, с финансовой точки зрения, являются так называемые зонтичные фонды (Umbrella Funds).

Их особенность состоит в том, что учредитель фонда создает серию дочерних структур, отличающихся друг от друга направлениями инвестирования в те или иные рыночные сектора или различными типами инвестиций. Как правило, они имеют схожие названия с общим ключевым словом, позволяющим легко определить их принадлежность.

Преимущество такой организации состоит в том, что зонтичный фонд, являясь по своей сути материнской компанией, без особых финансовых и административных усилий подключает дочерние фонды, где за номинальную величину налога инвесторы получают возможность изменять структуру своих инвестиционных портфелей, оставаясь при этом _под крышей зонтичного фонда, быстро и дешево осуществлять переориентацию в размещении средств в те или иные сектора экономики, максимизируя прибыль и уменьшая финансовый риск.

Общей чертой всех оффшорных взаимных фондов является то, что учредитель наделяется функциями инвестиционного менеджера (Investment Manager) или консультанта по инвестициям (Investment Advisor), а для осуществления иных функций привлекаются другие специалисты или организации.

Public funds

1. Определение.
   В соответствии с MFA, public fund означает взаимный фонд, который всеми доступными и известными способами публикации или рассылки предлагает любому заинтересованному инвестору акции, которые он выпускает для подписки или покупки.
2. Заявление.
   Заявитель должен зарегистрировать заявление согласно приложенной форме. К заявлению должны прилагаться:
   а) детальная информация относительно бизнеса заявителя, которым он намерен заниматься на Британских Виргинских островах или за их пределами, включая названия другой страны или юрисдикции, где заявитель исполняет или предполагает исполнять свои деловые функции;
   б) квитанция об оплате пошлины в размере US$500;
   в) регистрационные учредительные документы заявителя, или иное свидетельство, которое может быть признано удостоверяющим факт легального создания, или любое другое признанное Губернатором островов свидетельство того, что заявитель учреждён согласно законам БВО, другой страны или юрисдикции;
   г) уведомление о юридическом адресе заявителя и зарегистрированном адресе на Британских Виргинских островах;
   д) уведомление об имени и адресе лица - резидента Британских Виргинских островов, уполномоченного представлять заявителя по его поручению;
   е) уведомление об адресе (или адресах) места осуществления бизнеса, который (которые) заявитель имеет вне Британских Виргинских островов;
   ж) иные документы или дополнительная информация, которую Губернатор может запросить.
3. Публикация и регистрация проспекта.
   Public fund, зарегистрированный на Британских Виргинских островах или за их пределами, не имеет права открыто предлагать на островах или вне их свои акции до тех пор, пока фонд не опубликует письменный проспект и не зарегистрирует его копию в Регистре компаний БВО.
   Проспект должен:
   а) предоставлять полную и подлинную информацию о:
   * рыночной цене или стоимости предлагаемых акций;
   ** особенностях бизнеса и финансовой деятельности фонда;
   *** всех фактах, которые влияют или могут существенно повлиять на содержание данных, указанных в параграфах * и **; б) содержать краткое изложение прав инвестора;
   в) сопровождаться подтверждением финансового состояния фонда за последний финансовый год и аудиторским отчётом по нему.
   Необходимо отметить, что Регистратор не будет принимать копию проспекта без сертификата адвоката, подтверждающего, что проспект полностью соответствует указанным выше требованиям. Если проспект написан не на английском языке, Регистратор потребует заверенный перевод, сшитый с проспектом в единое целое.
   Все изменения в проспекте до соответствующей публикации и одобрения Регистратором не будут считаться принятыми официально.
4. Certificate of Compliance.
   Каждый public fund, независимо от того, где он был учреждён, но ведущий бизнес за пределами Британских Виргинских островов по законам другой страны или юрисдикции, обязан ежегодно, в течение трёх месяцев после окончания финансового года, направлять в Регистр для соответствующей регистрации так называемый Certificate of Compliance (сертификат соответствия) от компетентных органов, ответственных за ведение фондовой деятельности в этой другой стране или под другой юрисдикцией.

Private funds

1. Определение.
   В соответствии с MFA должным образом созданный private fund означает взаимный фонд, выпущенные акции которого не предлагаются в открытую продажу и держатся во владении:
   * не больше чем 50 инвесторами, а первоначальные инвестиции каждого инвестора составляют не менее US$25 тыс. или эквивалент в любой другой валюте;
   ** любым числом инвесторов, а первоначальные инвестиции каждого из которых составляют не меньше US$250 тыс. или эквивалент в любой другой валюте.
2. Признание.
   Ни один private fund не имеет права вести бизнес или управлять своими делами на территории Британских Виргинских островов до тех пор, пока он официально не сообщит о соответствии MFA.
3. Заявление для признания.
   а) Рrivate fund, созданный по законам Британских Виргинских островов, должен быть признанным, согласно ЗВФ, если он предоставляет министру доказательство того, что это "частный фонд" в изложенном выше смысле, учреждённый по законам Британских Виргинских островов;
   б) private fund, учреждённый за пределами Британских Виргинских островов, может, согласно MFA, обращаться за признанием, направив министру письмо, относительно происхождения и сферы деятельности своего бизнеса. К письму прилагаются:
   • оплаченная пошлина за заявление в размере US$350;
   • уведомление об адресе места деятельности заявителя и адресе для связи (зарегистрированный офис) на Британских Виргинских островах;
   • уведомление относительно имени и адреса лица - резидента на Британских Виргинских островах, который уполномочен представлять заявителя от его имени;
   • уведомление относительно адреса или адресов ведения бизнеса, который заявитель имеет вне Британских Виргинских островов;
   • доказательство того, что заявитель - это частный фонд в смысле, определённом MFA, учреждёный согласно законам другой страны или юрисдикции.

Инвестиционный менеджер

В ряде случаев возникает необходимость в создании определенной дистанции между учредителем (который может быть и инвестиционным консультантом) и самим фондом. Для этого организуются компании по управлению инвестициями, что особенно актуально, когда учредитель одновременно выступает и как держатель акций фонда с правом голоса, и как полный владелец компании по управлению инвестициями. Это позволяет ему обладать полным контролем над деятельностью фонда.

Компания по управлению инвестициями может иметь международный статус (IBC), что позволяет расходы по ее деятельности, которые погашаются из средств фонда, аккумулировать в свободной от налогов оффшорной зоне БВО (однако условия налогообложения учредителя должны быть согласованы с профессиональным консультантом в месте юридической регистрации компании).

Управляющий банк

Основополагающей функцией Управляющего (Custodian), в лице которого выступает банк, является защита активов, принадлежащих фонду, т. е. его инвестиционного портфеля. Управляющий банк (Сustodian Bank) выполняет в конфиденциальном режиме переводы денежных средств, принадлежащих фонду, исходя из указаний инвестиционного менеджера, накапливает доход и дивиденды в интересах фонда, а также представляет отчет по движению средств администратору фонда для определения величины чистых активов (Net Asset Value).

В ряде случаев, основываясь на потребностях фонда, Управляющий банк может выполнять арбитражные функции при возникновении противоречий между различными структурами взаимного фонда. В связи с этим Управляющий банк может быть определен как Главная брокерская управляющая структура (Prime Brokerage Custodian Structure).

Переход консалтинговой трастовой компании БВО (ATU General Trust (BVI) Limited) под контроль дочернего банка частной банковской группы Лихтенштейна (VP Bank, БВО) создал благоприятные возможности для осуществления управленческих услуг по созданию и функционированию взаимных фондов на БВО. Располагая филиалами в Вадуце, Цюрихе и Люксембурге, VP Bank может выступать в качестве Глобальной расчетной управленческой структуры (Сlearing House Custodian Structure).

Инвестиционный консультант

Довольно часто инвестиционный консультант является учредителем фонда. На нем лежит ответственность за разработку рекомендаций по инвестиционной политике - основы для достижения целей фонда, которыми затем руководствуется инвестиционный менеджер. Инвестиционный консультант может входить в состав совета директоров фонда.

Консалтинговые компании, действующие на БВО, предоставляют фондам директоров, если в этом есть необходимость, а также при определенных обстоятельствах принимают меры для защиты средств инвесторов от возможных посягательств со стороны учредителей фонда.

Администратор фонда

Функции администратора фонда могут варьироваться в зависимости от конкретных условий его деятельности. Однако общими для всех являются вопросы обеспечения фондов регистрационными и трансфертными агентами, отвечающими за процесс регистрации, выпусков, а также за погашение акций. Администратор публикует отчет о чистых активах фонда (NAV) в соответствии с положениями Доклада о ценных бумагах (Offering Memorandum), в некоторых случаях готовит ежегодный финансовый отчет фонда, поддерживает отношения с аудитором, дает справки акционерам фонда и т. д. В его обязанности входит и составление договора о взаимодействии между фондом и администратором.

Функции менеджера и администратора на островах выполняет Компания фондовых администраторов (ATU Fund Administrators (BVI) Limited), являющаяся дочерней компанией ATU General Trust (BVI) Limited. Она, в соответствии с Законом о взаимных фондах, первая на БВО получила лицензию и предоставляет разнообразный спектр услуг, относящихся к компетенции администратора фонда.

Аудитор

Общественные фонды обязаны ежегодно предоставлять финансовый отчет, подтвержденный зарегистрированным на БВО (или в другом месте) аудитором. Целый ряд аудиторских компаний "Большой шестерки", а также менее известных фирм, ведут активную деятельность на территории юрисдикции. И хотя для общественных или профессиональных фондов обязательного заключения аудитора не требуется, тем не менее он рекомендован и для них.

Основы законодательства о взаимных фондах

Закон БВО о взаимных фондах разделяет фонды по формам собственности на следующие категории: общественные фонды (предлагают свои акции широкому кругу потребителей), профессиональные и частные. Для последних двух Закон предусматривает обязательное признание их статуса властями БВО. Легализация частного фонда предъявляет более детализированные требования, которые соответствуют условиям регистрации фондов на территориях других известных оффшорных юрисдикций.

Основными из них являются следующие:

• подготовка Проспекта эмиссии ценных бумаг (Offering Memora-ndum), который должен быть зарегистрирован властями БВО;
• ежегодное аудиторское заключение (утвержденное властями БВО);
• фонд должен быть представлен на БВО лицензированным в юрисдикции администратором и/или менеджером. Акционерный капитал должен находиться в собственности не более чем 50 зарегистрированных инвесторов.

Законом о взаимных фондах предусматривается назначение Регистратора взаимного фонда, в чьи обязанности входит: регистрация общественных фондов, учет профессиональных и частных фондов, а также лицензирование менеджеров и администраторов. В Регистре отражены данные о дате регистрации, статусе регистрируемого фонда, фактические адреса деятельности организации на БВО и вне юрисдикции.

Для регистрации общественных фондов необходимо представить заявление о направлениях предполагаемой деятельности, внести фиксированный налог в размере $500 и предоставить копии Проспекта эмиссии и Устава акционерной компании.

Документы бухгалтерской отчетности не подлежат проверке на БВО, однако должны быть представлены на рассмотрение Регистратору. Аудиторские заключения следует иметь всем без исключения инвесторам.

Прежде чем начать свою деятельность, фонд должен опубликовать Проспект, подписанный его официальными лицами, и представить его Регистратору. В соответствии с законодательством в Проспект включается раздел о правах инвесторов. Он должен быть заверен нотариально и составлен на английском языке. Заявки на признание частных и профессиональных фондов должны быть дополнены юридически обоснованными уставными документами. Частный фонд, учрежденный вне территории БВО, но намеревающийся развивать свою деятельность на островах, подлежит признанию в соответствии с Законом о взаимных фондах, действующим в оффшорной юрисдикции. Акционерами профессиональных фондов могут быть только так называемые "профессиональные инвесторы". В эту категорию по определению входят: лица, основным бизнесом которых являются операции, связанные с инвестированием в ценные бумаги; или те, кто подписал декларацию о владении суммой не менее чем в $1 млн. (самостоятельно или вместе с супругом) и проявил согласие получить статус "профессионального инвестора".

Для всех типов взаимных фондов установлена фиксированная налоговая ставка, выплачиваемая правительству БВО. Для профессиональных и частных фондов эта ежегодная сумма равна $350, а общественным фондам установлена ставка в размере $500. При этом сумма налога не зависит от величины фонда.

Первая выплата осуществляется с момента получения лицензии, а в последующие годы - 31 марта. Наряду с этим менеджеры и управляющие взаимных фондов выплачивают правительству юрисдикции налог за регистрацию заявлений в размере $350 для регистрируемых (общественных) и $500 - для признаваемых фондов (частных и профессиональных). Освобождению от такого налога подлежат менеджеры и управляющие, лицензированные в других признанных на БВО юрисдикциях и получившие письменное разрешение от властей на право осуществлять на территории островов функции менеджера или управляющего взаимного фонда.

Заявления для всех типов фондов (общественных, профессиональных и частных) должны содержать адресные сведения о местах осуществления деятельности, имена и адреса ответственных лиц как на территории БВО, так и за ее пределами. Регистратор должен быть оповещен обо всех последующих изменениях в деятельности фонда в обязательном порядке.

Стадии организации взаимных фондов

Первоначальной стадией организационного процесса является составление проекта инвестиционного плана, включающего в себя формализацию целей фонда и видов инвестирования, при помощи которых эти цели могут быть достигнуты. План должен содержать сведения об основных сферах приложения инвестиций (рынки и направления) и расчетных показателях, определяющих критерии эффективности инвестиций. Например, определяется, какой максимальный процент прибыли может быть получен от каждого вида инвестирования, рынка их приложения в единицу времени; существуют ли области инвестирования, которые являются неприемлемыми и т. п. На этой же стадии учредитель фонда должен определить, кто будет осуществлять маркетинговую политику, и принять решение о методах продвижения и размещения ценных бумаг.

Инвестиционный план является основой для разработки Проспекта, представляющего ключевую стадию процесса организации взаимного фонда. Проспект, так же, как и инвестиционный план, готовится клиентом или его официальным консультантом. В нем рассматривается несколько альтернативных стратегических направлений развития фонда, которые включают в себя варианты по количеству и типу акций, предлагаемых инвесторам, а также список профессиональных консультантов для взаимодействия с фондом. Общей задачей Проспекта является защита инвесторов путем полного и всеобъемлющего анализа факторов, связанных со всеми аспектами инвестиционной деятельности фонда. В период становления фонда инвесторы должны иметь особенно четкое представление о состоянии ликвидности вложенных средств в случае возникновения риска их потери. Проспект должен также включать понятный и реально действующий механизм, определяющий условия выпуска и погашения акций. Поскольку клиенты фонда готовы осуществить реальное инвестирование, им должен быть представлен полный балансовый расчет, а также сведения о котировке акций, включающие величину чистого дохода на одну акцию и данные о периодичности его получения. Эта информация подлежит обязательному опубликованию либо на фондовой бирже, либо в другом месте (например, в таких электронных носителях информации, как Интернет, Телерейт или Рейтер, либо в финансовых газетах в стране дислокации инвесторов). Публикация данных о котировке акций, хотя и не является существенной для частного фонда, но, безусловно, способствует формированию его имиджа на рынке ценных бумаг.

Немаловажное значение в период организации фонда приобретает также и фактор времени. После принятия принципиального решения об учреждении фонда, в Проспект обязательно вносятся сведения о принятом периоде общей подписки на акции. В этот временной интервал инвестор приобретает акции фонда по фиксированной цене. Какие-либо торговые операции в это время не осуществляются. Однако, как только период подписки заканчивается и акции поступают в собственность инвесторов, фонд начинает активные торговые операции в соответствии с разработанными в Проспекте рекомендациями и расчетами величины чистого дохода на акцию (Net Asset Value). В ряде случаев, исходя из практической целесообразности, окончательный срок завершения процесса подписки на акции не объявляется, и таким образом распространение акций продолжается вплоть до последней организационной стадии учреждения фонда, когда Проспект составлен и готов к публикации.

Следующим шагом в организации взаимного фонда является принятие решения о регистрации Учредительного договора и составлении Устава акционерного общества и регистрационной заявки. Перед включением в учредительные документы ряда положений Проспекта, они согласовываются с клиентами. Важнейшим аспектом этого процесса является определение структуры акционерного капитала. Учредительные документы фонда рекомендуется согласовать с независимым юристом на предмет их соответствия положениям Проспекта. На территории БВО существует несколько независимых компаний, специализирующихся в области инвестиционного права. Они могут дать рекомендации в соответствии с конкретными потребностями и особенностями того или иного вида и типа взаимного фонда.

Определение внутренней структуры, а также разработка проекта договоров, регламентирующих взаимоотношения между участниками фонда, является важным этапом подготовки взаимного фонда к началу деятельности. В особенности это актуально при юридическом разделении сфер деятельности и обязанностей между административным и инвестиционным менеджером в таких вопросах, как, например:

• насколько широко администратор, если в этом есть необходимость, может делегировать выполнение своих функций;
• кто будет вести текущую бухгалтерию;
• кто будет готовить ежегодный финансовый отчет и осуществлять контакты с аудитором;
• кто будет регулировать выпуск акций, а также их погашение;
• кто будет публиковать данные, характеризующие показатель чистого валового дохода на акцию (NAV), и осуществлять связь с держателями акций фонда и т. п.

Одной из финальных стадий в организации взаимного фонда является его регистрация как юридического лица (а также регистрация дочерних компаний, если таковые имеются). Фонду и компании по управлению инвестициями присваивается название, которое резервируется за номинальную плату в течение 90 дней. При этом фонд не будет зарегистрирован до тех пор, пока не завершится работа над Проспектом. Затем Проспект публикуется и распространяется по соответствующим каналам среди потенциальных инвесторов.

И, наконец, когда фонд легализован (т. е. зарегистрирован официально), открывается счет в банке и, в соответствии с положениями Проспекта, объявляется подписка на его акции.