Ситуация, при которой денежные средства, перечисленные украинским предприятиям контрагенту, например, в Великобританию, не попадают по назначению, влечет негативные последствия для украинского предприятия и закономерен вопрос возможности избежания таких последствий, либо возможности получения компенсации понесенного ущерба.

Негативные последствия для украинского предприятия могут выражаться :

• в применении к нему санкций со стороны контрагента, не получившего своевременно оплаты по сделке;
• в применении к нему санкций со стороны государства в лице налоговых органов - если перечисленная за границу сумма являлась предоплатой и обязательства контрагента по поставке на таможенную территорию Украины товара должны возникнуть с момента получения им сумм предоплаты;
• наконец, в ущербе от изъятия из коммерческого оборота украинского предприятия денежных средств, необходимых для производства, и связанных с этим убытков.

1. Санкции со стороны контрагента можно избежать, если доказать, что в данном случае имеет место "ФОРС-МАЖОР", то есть обстоятельства, наступление которых освобождает сторону по сделке от ответственности за неисполнение обязательств.

   Если обратиться к определению обстоятельств освобождения от ответственности, которое действует в международном праве на примере положений Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи (Вена, 11.04.1980), к которой Украина присоединилась 08.02.1995., то сложившаяся ситуация является как раз таким "…препятствием вне ее (стороны по сделке) контроля".

   При этом "если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора…" только в случае, если это третье лицо также было бы освобождено от ответственности при применении к нему положений данного пункта.

   То есть, банк украинский - третье лицо для украинского предприятия, а банк Великобритании - третье лицо, привлеченное для исполнения сделки - перечисления денежных средств, по отношению к банку украинскому.

   Таким образом, если действия банка Великобритании правомерны, то есть он действует на основании нормативных актов, принятых компетентными органами в рамках своих полномочий. Вопрос о том, носят ли рекомендации Группы по разработке финансовых мер борьбы с отмыванием денег (Financial Action Task Force on Money Laundering - FATF) - "межправительственного органа" характер нормы международного права, обязательной для имплементации для стран-участниц, а рекомендации казначейства Великобритании характер нормативного акта, и, в свою очередь, действует ли банк Великобритании в рамках этих рекомендаций правомерно, является основным для решения вопроса об освобождении украинского предприятия от ответственности перед контрагентом на основании причисления данных обстоятельств к форс-мажорным.

   Можно порекомендовать украинским предприятиям попытаться получить соответствующей документ в уполномоченном органе - ТПП Украины, либо, в любом случае, направить соответствующее уведомление контраагенту, что обычно предусмотрено условиями контракта.

2. Санкции со стороны налоговых органов в связи с истечением 90-дневного срока после перечисления денег за границу Украины не носят характер гражданской ответственности, так как являются по сути административными санкциями, наступление которых не зависит от вины украинского предприятия, если оно не докажет принятие мер для избежания наступления просрочки. Такими мерами, в соответствии с действующим законодательством Украины являються открытие производства по делу компетентным судебным (арбитражным) органом, что влечет приостановление начисления санкций за нарушение валютного законодательства, и принятие решение таким органом, что влечет к прекращению начисления санкций.

   Вопрос о том, к кому украинское предприятие предъявляет исковые требования и их предмет зависит от конкретных условий внешнеэкономического контракта, условий договора на обслуживание украинским банком.

3. Что касается ущерба, который несет украинское предприятие в связи с фактическим арестом его денежных средств в банке Великобритании, либо иной страны, применившей санкции в том или ином виде, то в качестве виновного субъекта, который должен компенсировать убытки предприятия, можно рассматривать как государство Украины в лице уполномоченного органа, в связи с непринятием Украиной рекомендованых мер, что привело к таким последствиям, так и иностранное государство, издавшее сответствующий нормативный акт.

Однако, в настоящий момент, механизм реализации украинским предприятием своих прав может рассматриваться только теоретически, так как правовая оценка действий Украины, FATF, иностранного государства и его субъектов - банков, находится еще в стадии формирования.

В любом случае, это ясно уже сейчас, главным пострадавшим от действий, направленных на борьбу с отмыванием денег, будет украинское предприятие, оказавшееся незащищенным своим государством.