Практика
Получение финансового кредита от нерезидента
(вопросы, с которыми вы скорее всего при этом столкнетесь)

      Как известно, Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» устанавливает, что кредиты могут быть трех видов: финансовыми, товарными и под ценные бумаги.
      Определение, данное в статье 1 вышеупомянутого Закона, в понятие «финансового кредита» вкладывает следующее содержание: это денежные средства, предоставляемые в заем юридическому или физическому лицу на определенный срок, для целевого использования и под процент.
Указанная статья также определяет круг лиц, полномочных предоставлять финансовый кредит, а именно: банки-резиденты или нерезиденты, квалифицированные как банковские учреждения согласно законодательству страны пребывания нерезидента и резиденты и нерезиденты, имеющие статус небанковских финансовых учреждений согласно соответствующему законодательству.

По мнению авторов, будет небезынтересным подробней остановиться на вопросе получения финансовых кредитов (как наиболее часто используемых) от нерезидентов - так называемых «небанковских финансовых учреждений». Почему «так называемых» - да потому, что по сей день законодательством Украины официально не определен статус «небанковского финансового учреждения», равно как и не установлены Кабинетом Министров Украины правила предоставления финансовых кредитов такими учреждениями. Выписанная же в вышеупомянутом законе норма о возможности получения финансового кредита от нерезидентов, «имеющих статус небанковских финансовых учреждений согласно соответствующему законодательству» не снимает неопределенности в данном вопросе, ибо практикующие юристы знают, как иногда непросто получить необходимую информацию о законодательстве другой страны, и сколько времени из-за этого уходит в пустую (а уж объяснить (читать - доказать) работникам разного рода контролирующих органов, что Ваш кредитор-нерезидент - действительно небанковское финансовое учреждение - и вовсе кажется невероятным).

Плюс к этому, правовую путаницу внесла и упомянутая норма Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», согласно которой функции Национального Банка Украины и Кабинета Министров Украины в части написания правил получения финансовых кредитов были разграничены. Правила (ниже остановимся на них подробней) получения указанных кредитов от банковских учреждений уполномочен был устанавливать НБУ, а от небанковских финансовых учреждений - Кабинет Министров Украины.

Поэтому, многие субъекты предпринимательской деятельности, видевшие своими глазами в правоустанавливающих документах всяких иностранных LTD, GmbН, S. A. и т. п. пункты о праве последних выдавать кредиты кому угодно и сколько угодно, и желающие получить такой кредит, оставались один на один с вопросами, типа: как определить статус небанковского финансового учреждения вероятного кредитора (ибо отсутствие такого статуса у кредитора лишает возможности заемщика получить кредит).
      Или того хуже: если Кабинет Министров Украины правила получения кредитов от таких LTD-GmbН,- не установил, а НБУ уполномочен устанавливать правила только в отношении банковских кредитов, то что, регистрировать кредитный договор с небанковскими финансовыми учреждениями вообще не нужно?

Найти хотя бы поверхностное толкование понятия «небанковское финансовое учреждение» можно в Постановлении Верховного Совета Украины от 22 декабря 1995 года № 491\95 - ВР «Об устранении злоупотреблений в процессе привлечения субъектами предпринимательской деятельности денежных средств граждан» (перевод с языка оригинала автора). Постановлением определено, что до законодательного урегулирования деятельности небанковских финансовых учреждений, запрещается привлечение денежных средств граждан теми субъектами предпринимательской деятельности, для которых такой вид деятельности не предусмотрен специальным законодательством Украины. Этим же Постановлением законодатель запретил доверительным обществам (т.е. фактически определил их статус, как небанковских финансовых учреждений) привлекать денежные средства граждан, а также поручил Кабинету Министров Украины вместе с Национальным Банком Украины до 20 февраля 1996 года разработать и подать на рассмотрение Верховного Совета Украины предложения относительно законодательного урегулирования деятельности небанковских финансовых учреждений.
      Как отмечалось выше, такового урегулирования по сей день успешно не разработано.
      Кроме того, Закон Украины «О Национальном банке Украины» (статья 1) раскрывает понятие финансово-кредитного учреждения, т.е. юридического лица, которое проводит одну или несколько операций, которые могут проводиться банками (предоставление тех же финансовых кредитов, например). По всем признакам финансово-кредитное учреждение и есть небанковским финансовым учреждением, ан нет. Называется по другому.       Частичную ясность в сложившуюся ситуацию внес Указ Президент Украины от 27 июня 1999 года № 734\99 «О регулировании порядка получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и применении штрафных санкций за нарушение валютного законодательства». Указ снял существовавшую доселе лишь на бумаге разницу в получении кредитов от небанковских финансовых учреждений и от банков и установил, что договора, предусматривающие выполнение резидентами долговых обязательств перед нерезидентами по заимствованным у них кредитам, займам в иностранной валюте (т. е. - все договора), подлежат регистрации Национальным банком Украины.       Учитывая, что упомянутый Указ Президента уже не предусматривал разницы в регистрации кредитных договоров - отдельно для банковских кредитов, и отдельно для кредитов от небанковских финансовых учреждений, есть основание утверждать, что Постановление Правления НБУ от 22.12.99 г. № 602 «Об утверждении Положения о порядке регистрации договоров, которые предусматривают выполнение резидентами долговых обязательств перед нерезидентами по привлеченным от нерезидентов кредитам, займам в иностранной валюте» распространяется на все правоотношения (кредитные договора), которые возникли между резидентами Украины и нерезидентами (будь то банки или небанковские финансовые учреждения).
      Итак, согласно упомянутого Постановления договоры, которые предусматривают выполнение резидентами долговых обязательств перед нерезидентами по привлеченным от нерезидентов кредитам, займам (в т.ч. и без уплаты за пользование) в иностранной валюте, в том числе возвратной финансовой помощи в иностранной валюте, подлежат обязательной регистрации Национальным банком Украины путем выдачи резидентам регистрационных свидетельств.
      Основные положения упомянутого Постановления гласят, что резидент-заемщик обязан зарегистрировать договор до фактического получения кредита.
      Резиденты-заемщики привлекают кредиты от нерезидентов через уполномоченные банки и уполномоченные финансово-кредитные учреждения. Если договором с нерезидентом предусмотрено получение кредита без поступления средств на счет резидента-заемщика на территории Украины и/или погашение задолженности по такому кредиту будет осуществляться со счета резидента в иностранном банке, то резидент-заемщик должен в установленном Национальным банком Украины порядке получить индивидуальную лицензию на открытие счета в иностранном банке.

    Для получения регистрационного свидетельства резидент-заемщик обязан подать в соответствующее территориальное управление Нацбанка следующие документы:
  • письмо-обращение на имя начальника соответствующего территориального управления;
  • нотариально засвидетельствованную фотокопию договора языком оригинала, а также нотариально засвидетельствованный перевод на украинский язык;
  • сообщение о договоре, который предусматривает выполнение резидентом долговых обязательств перед нерезидентом по привлеченному от нерезидента кредиту, займу в иностранной валюте в трех экземплярах;
  • письменное подтверждение о согласии уполномоченного банка (уполномоченного финансово-кредитного учреждения) на обслуживание операций по договору;
  • документ, который подтверждает внесение платы за оформление регистрационного свидетельства согласно тарифу услуг, установленному нормативно-правовыми актами Национального банка Украины.
Территориальное управление в порядке очередности поступления рассматривает полученные от резидентов-заемщиков документы и осуществляет проверку:
  • их комплектности;
  • правильности оформления сообщения, его соответствия условиям договора с нерезидентом;
  • соответствию формы заключенного договора требованиям действующего законодательства Украины.
Территориальное управление регистрирует договор и выдает регистрационное свидетельство в срок, который не превышает 7 рабочих дней с даты поступления указанных документов в территориальное управление.
    Основанием для отказа в выдаче территориальным управлением резиденту-заемщику регистрационного свидетельства есть:
  • отсутствие должным образом оформленных документов;
  • выявление в поданных документах недостоверной (противоречивой) информации;
  • несоответствие формы заключенного договора требованиям действующего законодательства Украины.
      Регистрационное свидетельство выдается резиденту-заемщику для реализации только одного кредитного проекта (кредитной линии), без права передачи его третьим лицам. Оно не может быть основанием для получения другого кредита или увеличения суммы кредита и осуществления других валютных операций.       Кроме того, Постановление предусматривает, что обслуживание уполномоченным банком операций по договору осуществляется только на основании регистрационного свидетельства Национального банка Украины и в случае их соответствия условиям, отмеченным в регистрационном свидетельстве (кроме случая просрочки погашения кредита) и в договоре с нерезидентом.
В случае внесения сторонами изменений и\или дополнений в кредитный договор, они регистрируются в том же порядке.
      Уполномоченный банк осуществляет контроль за соответствием объемов перечисленной нерезиденту иностранной валюты объемам фактически полученного резидентом кредита с учетом уплаты процентов за его пользование, комиссий и т. п.
      Немаловажным (читать - едва ли не самым важным) вопросом, который необходимо учитывать при заключении кредитных договоров с нерезидентами, является вопрос об избежании двойного налогообложения. Статья 18 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» гласит, что «если международным договором, ратифицированным Верховной Радой Украины, установлены иные правила, нежели предусмотренные настоящим Законом, применяются нормы международного договора». Такими международными договорами являются Соглашения об исключении двойного налогообложения, т.е. договоры по налоговым вопросам, цель которых - исключить ситуацию, когда один и тот же доход или одно и то же имущество облагается налогом дважды (в двух разных странах).
      Поэтому, прежде чем начать процедуру подготовки кредитного договора с нерезидентом убедитесь, что его страна имеет вступившее в силу Соглашение с Украиной об избежании двойного налогообложения.
      Согласно же Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» все проценты, уплачиваемые по любым долговым обязательствам (в т. ч. кредитам), связанным с уставной деятельностью предприятия, относятся на его затраты в полном объеме. Это относится как к финансовому кредиту, так и к товарному, а также кредиту под ценные бумаги.
      Необходимо отметить, что действующим законодательством Украины, к сожалению, не урегулирован вопрос об отнесении на валовые расходы курсовых разниц, возникающих за время пользования кредитом от нерезидента (отсюда и непрекращающиеся споры с работниками налоговых служб, и лишний объем работы арбитражным судам).
      Что же касается процентных ставок за пользование кредитами от нерезидентов, то на сегодняшний день их размер какими-либо специальными правилами не регламентируются, а поэтому оговаривается в каждом отдельном договоре по согласию сторон. В Указе Президента Украины «Об урегулировании порядка получения резидентами кредитов» № 734/99 от 27.06.99 г. однако сказано, что «исходя из размера внешней задолженности, состояния и условий ее обслуживания, а также платежного баланса Украины НБУ, в пределах своих полномочий, может определять условия, в соответствии с которыми резиденты заключают договоры».
      По мнению специалистов Регионального Управления НБУ по г. Киеву и Киевской области, кредитный процент в нормальных пределах колеблется от 12 до 18 процентов годовых.
      Теперь попытаемся разобраться с вопросом, сформулированным в начале нашего повествования: как определить статус нерезидента - небанковского финансового учреждения ? Оказывается, несложно.
      Предприятие классифицируется как финансовое, если в его уставе (или как это у Них называется - «Меморандуме») предусмотрено оказание финансовых услуг. И все. Просто и со вкусом (вот бы и у нас так).
      В законодательстве разных стран есть четкое разграничение по видам таких услуг. Например, английские предприятия, согласно Закону Financial Institution Regulation 1996, или венгерские предприятия, согласно Закону о кредитных учреждениях и финансовых предприятиях № СХІІ от 1996 года, имеют полное право оказывать любые финансовые услуги за исключением:
  • принятия вкладов от населения;
  • расчетно-кассового обслуживания юридических лиц;
  • выпуска «денежнозаменяющих» платежных средств (т. е. кредитных карточек).
      Вот и получается, что достаточным доказательством того, что Ваш иностранный контрагент действительно небанковское финансовое учреждение, является выписка из его Устава (Меморандума) о том, что он может предоставлять финансовые услуги, переведенная на украинский язык и заверенная нотариально.